主债权诉讼时效经过，抵押权行使的风险及实务提示
作者 韩子棋 逻英律师事务所，本文仅供交流学习，若涉版权问题，敬请告知处理。
抵押权是担保物权中的重要组成部分，在经济活动中具有重要价值，但当主债权诉讼时效经过后，对抵押权的处理一直以来是法律实务中的痛点、难点，因其直接影响抵押权的效力，相关规定历经《担保法》《担保法解释》《物权法》《九民纪要》的演变，最终由《中华人民共和国民法典》《民法典担保制度的司法解释》中对相关规定进行了系统性的修改，修改了原有不适当的部分，增添了部分新的规则，处理了部分原有规则，使之更加科学、合理。
本文将分为以下三个方面向大家介绍：1.主债权诉讼时效经过，抵押权处理的相关规定的历史沿革。2.《民法典》及《民法典担保制度的司法解释》的现行规定。3.法律风险提示。
一、主债权诉讼时效经过，
抵押权处理的相关规定的历史沿革
1.2000年《担保法司法解释》出台，第12条规定：“担保物权所担保的债权的诉讼时效结束后，担保权人在诉讼时效结束后的两年内行使担保物权的，人民法院应当予以支持”。
《担保法司法解释》认为，主债权的诉讼时效期间经过后，抵押权人（债权人）在2年内不行使抵押权的，抵押权消灭。其理由是：主债权的诉讼时效期间届满后，主债权并没有消灭，而只是债权人失去了胜诉权，基于抵押权的从属性，主债权存在抵押权也附随存在。但如果抵押权一直存在，可能会由于抵押权人长期怠于行使抵押权，而不利于发挥抵押财产的经济效用，阻碍经济的发展。因此其再给抵押权人2年的行使期间，2年内不行使的，抵押权消灭。
但是，由于主债权已过诉讼时效，债务人对抵押权人清偿债务的请求享有抗辩权，此时赋予抵押权人2年的行使期间，抵押人的追偿权就无法得到有效保障。
2.2007年《物权法》颁布，第202条规定：“抵押权人应当在主债权诉讼时效期间内行使抵押权；未行使的，人民法院不予保护”。
基于《担保法司法解释》第12条存在的问题，《物权法》认为，抵押权人未在主债权诉讼时效期间行使抵押权的，未行使的，人民法院不予保护。主要理由是：主债权因诉讼时效期间经过而成为自然之债，债务人享有抗辩权，法院不能强制债务人履行。同理，给抵押权人2年的行使期间侵害了抵押人的权益，不能求抵押人强制履行抵押责任。且基于抵押权的从属性原理，对于未在主债务诉讼时效期间行使的抵押权来说，法律不可规定主债权未消灭而将抵押权消灭。
然而，《物权法》颁布后，使得抵押权在司法实践中出现了一种尴尬的局面，即抵押权人未在主债权诉讼时效期间内行使权利，使抵押人产生时效抗辩，而抵押权本身又并未消灭，此时就会出现抵押权人不能行使抵押权，抵押物长期处于抵押登记状态，抵押人又不能处分的僵局，这样既不能使当事人从抵押关系中摆脱出来，也无法实现抵押权设定之目的，是一种“双输”的局面。
3.2019年11月8日最高人民法院《全国法院民商事审判工作会议纪要》（以下简称《九民纪要》）第59条规定：“抵押权人应当在主债权的诉讼时效期间内行使抵押权。抵押权人在主债权诉讼时效届满前未行使抵押权，抵押人在主债权诉讼时效届满后请求涂销抵押权登记的，人民法院依法予以支持。以登记作为公示方法的权利质权，参照适用前款规定”。
《九民纪要》从解决实际问题出发，对《物权法》第202条作出了解释，认为抵押权人在主债权诉讼时效届满前未行使抵押权的，抵押权归于消灭，抵押人有权请求涂销抵押登记。但是，这已然将《物权法》第202条解释为抵押权的除斥期间，超出法条文义范围。
二、《民法典》及《民法典担保制度的司法解释》的现行规定
《民法典》系统性调整抵押权相关法律规定，第四百一十九条规定：“抵押权人应当在主债权诉讼时效期间行使抵押权；未行使的，人民法院不予保护。”该条款保留了《物权法》中关于抵押权存续期间的规定。立法者认为，如果允许抵押权一直存续，可能会使抵押权人怠于行使抵押权，不利于发挥抵押财产的经济效用，制约经济的发展。但是，经过主债权诉讼时效期间后，抵押权人丧失的是获得司法强制执行的权利，而抵押权本身并没有消灭，如果抵押人自愿履行担保义务的，抵押权人仍可以行使抵押权。
同时，《民法典》第406条规定，抵押期间抵押人可以转让抵押财产，回避了依据《物权法》的规定，出现抵押人未经抵押权人同意，不得转让抵押财产的情况的问题。形成了主债权诉讼时效经过，抵押权虽未消灭，但抵押物仍可进入经济活动中的新局面。
此外，《民法典担保制度的司法解释》未吸收《九民纪要》中关于抵押人申请涂销抵押登记的规定，且在最高人民法院第二巡回法庭2021年第20次法官会议纪要中明确指出：“抵押权人未在主债权诉讼时效期间行使抵押权，抵押人请求办理抵押权注销登记的，人民法院不予支持。”
综上所述，依据现行法律法规，当主债权诉讼时效经过后，抵押权人的抵押权不再受法律保护，仅在抵押人自愿履行时方可行使。同时，抵押人也可以自由处置抵押物，不再受抵押权人的约束。
三、法律风险提示
1.抵押权人应当注重主债权的诉讼时效，避免诉讼时效经过无法行使抵押权的情形发生，可以采取适当的方法中断诉讼时效，比如向义务人提出履行请求；由义务人承诺同意履行义务；权利人提起诉讼、申请仲裁；权利人申请支付令；权利人申请破产等。
2.在签订抵押合同时，若抵押权人希望禁止或限制抵押人转让抵押物的，可将该约定进行登记，根据《民法典担保制度的司法解释》四十三条第二款规定，将该约定登记后，抵押人转让抵押物的，抵押权人可以主张该转让不发生物权效力，但是因受让人代替债务人清偿债务导致抵押权消灭的除外。
